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[案例研究]網游外掛案件 如何定罪量刑
發布日期:2013-8-26         瀏覽次數:
 


案件回放:
  2004年6月起,被告人談某未經授權許可,組織他人破譯《傳奇3》,研發出“007傳奇3外掛”計算機軟件。后談某等人設立“007智能外掛網”和“閃電外掛門戶”網站,提供007外掛軟件的下載服務,并向游戲消費者零售和向零售商批發銷售007外掛軟件點卡。被告人劉某負責外掛軟件銷售,被告人沈某負責網站日常維護。2005年1月,北京市版權局強行關閉上述網站并將網絡服務器查扣之后,談某、劉某、沈某又另行租用網絡服務器,繼續宣傳并陸續研發“008傳奇3外掛”提供下載。至2005年9月,三人通過信息網絡等方式經營上述外掛軟件獲取人民幣281萬余元。北京市海淀區人民檢察院以談某等人犯侵犯著作權罪提起訴訟。

一審判決:
  一審法院認為談某三人以營利為目的,未經批準,開展經營性互聯網信息服務,違反國家出版管理規定,利用互聯網站開展非法互聯網出版活動,出版發行非法互聯網出版物,侵害著作權人、出版機構以及游戲消費者的合法權益,擾亂互聯網游戲出版經營的正常秩序,情節特別嚴重,根據刑法第二百二十五條和《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(簡稱《解釋》)第十五條之規定,其行為均已構成非法經營罪;北京市海淀區人民檢察院指控談某等人犯侵犯著作權罪不當,予以糾正。判處談某有期徒刑二年零六個月,罰金5萬元;判處劉某有期徒刑二年,罰金3萬元;判處沈某有期徒刑一年零6個月,罰金3萬元。

二審判決:
    一審宣判后,三被告人未提出上訴。北京市海淀區人民檢察院以定性錯誤、適用法律不當、量刑畸輕為由提起抗訴。二審法院經審理認為:原判定性準確,但應當適用《解釋》第十一條而不是第十五條,改判談某有期徒刑六年,罰金50萬元;改判劉某有期徒刑三年,緩刑四年,罰金10萬元;改判沈某有期徒刑三年,緩刑三年,罰金10萬元。

相關鏈接:
    《最高人民法院關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》
    第十一條  違反國家規定,出版、印刷、復制、發行本解釋第一條至第十條規定以外的其他嚴重危害社會秩序和擾亂市場秩序的非法出版物,情節嚴重的,依照刑法第二百二十五條第(三)項的規定,以非法經營罪定罪處罰。
    第十五條  非法從事出版物的出版、印刷、復制、發行業務,嚴重擾亂市場秩序,情節特別嚴重,構成犯罪的,可以依照刑法第二百二十五條第(三)項的規定,以非法經營罪定罪處罰。

評析:
   本案爭議的焦點在于以下兩個方面:一是擅自制作網游外掛是否侵犯了網游權利人著作權的復制發行權?這涉及到涉案行為是構成侵犯著作權罪還是非法經營罪的問題;二是涉案行為如果構成非法經營罪,是屬于沒有相應資質而從事出版活動(出版程序違法)的非法經營(《解釋》第十五條),還是出版非法互聯網出版物(出版內容違法)的非法經營(《解釋》第十一條)?
    1、擅自制作網游外掛出售牟利,侵犯的是網游權利人著作權的修改權而不是復制發行權,不構成侵犯著作權罪。
    根據刑法第二百一十七條關于侵犯著作權罪的規定,刑法只保護其中的復制發行權。如果僅僅侵犯著作權中的修改權,則不能以侵犯著作權罪論處。根據《計算機軟件保護條例》,“修改權是指對軟件進行增補、刪節,或者改變指令、語句順序的權利”。網游外掛主要是通過以下兩個途徑實現對網絡游戲的影響:一是通過對硬盤、內存之中的網絡游戲客戶端程序、數據進行修改或者對服務器端與客戶端間的網絡數據包攔截、修改來完成;二是直接掛接到網絡游戲環境中運行。前者修改了網絡游戲程序的代碼數據,屬于對網絡游戲的修改;后者由于增補了網絡游戲軟件的功能,同樣屬于對網絡游戲的修改。談某等人將外掛程序在互聯網上出售牟利也不是將傳奇3游戲軟件整體或部分復制后出售牟利。因此本案涉案行為不構成侵犯著作權罪。
  2、擅自制作網游外掛出售牟利,既屬于出版程序違法的非法經營行為,也屬于出版內容違法的非法經營行為。
  3、擅自制作網游外掛出售牟利,同時符合《解釋》第十一條與第十五條的,應當參照想象競合的處理原則從重適用第十一條以非法經營罪定罪處罰。

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